工程承包纠纷如何起诉? 个人挂靠公司承包工程，能否直接起诉发包人要求支付工程款

挂靠在建筑施工中最常见，个人往往借用其他公司名义与发包方签订合同，之后垫资建设。而发包方拖欠工程款更常见，因此常酿成诉讼。起诉首先要确定原被告主体资格，也就是找谁主张工程款。

合同相对性是民事领域最基本的原则，也即合同上谁署名盖章谁就是合同的当事方，有权要求另一方履行义务。个人挂靠的外观表现是借用其他公司名义，故承包合同显示的是被借用公司的名字，此时个人需要突破合同相对性，才能直接向发包方起诉索要工程款。因此作为另外情形，个人直接起诉发包方必须符合特定条件。

以陕西为例，《陕西高院陕西省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》第13条规定：“借用资质的施工人直接向发包人主张工程款，如何处理。通常情况下，借用资质的施工人只有在出借资质人怠于履行权利时，才能提起代位权诉讼。但发包人明知借用资质事实存在的，借用资质的施工人可以直接向发包人主张权利”。

从法理来说，实际施工人借用有资质的建筑施工企业与发包人签订建设工程施工合同，实际包含两个法律行为：一是以虚假的意思表示实施的民事法律行为，即出借资质的建筑施工企业与发包人签订的建设工程施工合同。二是以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为，即借用资质的实际施工人与发包人之间就建设工程施工合同之标的产生了实质性的建设工程施工合同关系。《中华人民共和国民法典》第七百九十三条第一款规定：“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”因此，在借用资质的实际施工人与发包人之间形成事实上的建设工程施工合同关系且建设工程经验收合格的情况下，借用资质的实际施工人有权请求发包人参照合同关于工程价款的约定折价补偿。

故作为个人，要直接起诉发包方，一是需要证明其为实际施工人，二是发包方明知或应知其借用资质来签订合同。具体可通过组织人员施工、购买材料、租赁设备、交纳水电费、支付工人工资，保管报验申请表、施工质量日志、安全施工日志等工程资料予以证明，同时，要保留好与发包方的沟通记录。